恩踢劈憂怕不力克之後─北大法研公法組考紀(三)：肥餌罰蹲撕裂兮會戰

愛娥老師的老師，Chr. Starck。許老師(許塔克XD)曾到輔大演講，那天我東吳有課而未能前往一睹風采；該次演講的BBS文宣曾說他是「身高190CM、德國版哈利波特」。許老師當年(2006?)已年近七旬，上述文稿令我懷疑。


恩踢劈憂怕不力克之後(三)：肥餌罰蹲撕裂兮會戰*

一、富奸病毒帶原者

我知道我這系列拖稿拖得很嚴重了，有人在MSN上催我，更有如老頭直接利用留言功能開砲者。此外，原本欲仿政大公法之役，以(上)(中)(下)三回完成的北大公法之役特別報導，也在我偷偷改以(一)(二)(三)計之後，結束點何時出現乃遙遙無期。

民法刑法我不會，就跳過了吧！談一下行政法這科。

二、難預料的考題

我一坐上戰馬(就是座位啦)，便立刻翻開戰報──敵人共有三名。不作戰爭場面的比喻了，好累。第一題是考一個公告，問公告是什麼行為形式，然後當事人有何可能可以主張的；第二題則是訴願管轄的問題，事實中有管轄移送、兩個處分機關、普通法院、行政法院，還疑似要考行政罰。

第三題可歡樂了！！！──公共任務與國家任務有何不同？行政組織以科層制為主的考量？有什麼其他組織類型可以選擇，考量為何？「政府業務委託民間辦理」以及「行政法人化」的意義為何？

題目大約是如此，詳細我記不得了，這題的配分是50%，與憲法第三題同樣的是，出題老師(就是陳愛娥老師無疑)在括號中附加說明：會審酌對於上述問題的回答綜合給分(大概是這個意思)。

三、心念電轉中的吶喊與嘶吼

大約花了個五分鐘審題。然而，眼前所看到的與考前心中所想的，完全不一樣！

裁量呢？北大不是最愛考裁量(預定裁量、計畫裁量...不過考過的不再考是很合理的啦~)？授權明確性呢？陳慈陽老師不是對391.520.612很有意 見嗎？我連他對法治國意義變遷的描述都記起來了！怎麼沒有長得像環境法案件的例題？我連環境法(目前共三本)都拿來翻了(其實作這事本來就很多餘XD)！

信賴保護呢！！？？──我不是對前揭猜題主張信賴保護，而是問「怎麼沒考信賴保護？」；考前最熱門的愛娥老師出題猜測就是信賴保護──我自己的實證猜題分析、研究所學長的觀察、老師出題習慣等等，莫不如此。也因為此，整整長達五十頁的一篇文章，我就這麼地苦讀外加整理。

上述咆哮應該只佔零點幾秒吧。事實上，除非是題目看不懂，可以發呆，否則根本沒有多餘時間思考這些冏rz~

四、爽到誰艱苦到誰？

取代上述心念電轉中的叫囂，事實上看到第三題之後我心中大多數的念頭是爽的。「爽點」莫過於「一定一堆人不會寫~花哈哈哈阿哈哈哈哈哈阿~~~~」而「我 會寫阿阿阿阿哈哈哈哈哈哈~~~」；而「恨點」僅僅佔有一小咪的空間：「其實我也不是很會阿阿阿阿阿阿~ 哭哭 lol」。

恨點還有一個。考行政法前所有考生在擁擠的走道聚集，悶熱、不安、緊張、念念有詞、聚精會神，實在可說是「一樣考試招百樣人」(很濫的改編)。我靠著冰冷 的牆，拿著小六法，不是很專心的翻著條文──因為我覺得根本不會用到條文，我憲法根本沒時間寫幾條條文，憲法52條總統刑事豁免權？寫這是有比較超越還是 比較好記性？誰不會啊！

五、比政論節目還好聽的地主隊考情分析

我靠著的冰冷的牆是屬於刑法組考生的柵欄，也因此，我身旁站著好幾個手持《刑事訴訟法講義》的考生。特別的是，我面前站著一個強者，不間斷地與他同學進行「考情大分析」，口若懸河、井井有條、論述有據，不出我所料是個報考公法組的北大強者。

據聞考場總是有「地主隊」會干擾「踢館選手」，學長考前不斷叮嚀「萬勿聽其言、受其影響」。然而，北大強者講的實在很好聽，不輸電視名嘴，我不禁深受吸引XD~現在想想有點像是處於大雪紛飛唐三藏，提醒自己切莫被女妖精吸引。

從憲法、民法、刑法，北大強者一一娓娓道來：「那題是吳光明在仲裁法洩的！」、「一看就知道二、四題是吳景芳啊！」「愛娥每堂課的講義都一定要拿到！」 「第一題應該是劉幸義！」「對對對，就寫613啊！」「第四題有特殊見解，要採客觀說！」「收養要件一個三分吧！我都有寫！」「少一個嗎？好吧那我那題 22分吧~」....

獨門見解、考題分析、給分方式、強者的自我告白、強者勉勵弱者，所有好聽的考場資訊都具備了，豈能不聽？太好聽了XD~我也懶得再抱佛腳了，反正行政法是我的戰將(?)

談到行政法了，精采的來了....「資訊公開會出嗎？」...隨著他的言語，我也把資訊公開複習了一下...「愛娥的行政組織講義我早上才念的」──此時「行政組織」四個字牽動了我的敏感神經，我心中不禁起了抵抗之意：「神經喔？行政組織考過了啦！會考信賴保護啦！」

六、硬戰

(一)時間分配

畫面回到「戰馬」上的我。腦海中對於行政組織的嗤之以鼻還未散去，但他卻是已經真真實實地對著我揮著手：「公共任務與行政任務有何不同啊？快告訴我啊？啾咪~^_<~」

十點半開始的考試，將在十二點十分結束。當我開始動筆時已經是十點三十八分了，我心中暗自盤算，必須在十一點二十前結束兩題實例題，以寬裕的五十分鐘迎戰行政組織的挑戰。

事實上，兩題實例題也並不很好寫。我個人當時的臨場感告訴我，這兩題的問法「虛中帶實」，並未明講考點，必須考生自己揣測，敵暗我明，想要四十二內解決這兩題真的很難！

我採取打帶跑戰法，許多答題處點到即止，並且善用標題。但儘管如此，我第一題實在寫的很倉卒，我大約在十一點左右便暫時停止第一題的作答，跳到第二題開 戰，只留了一些空白，留待之後再寫。必須先在這就先提出的是，後來我再回來寫第一題作的結論非常敷衍，而且我事後思量，我好像並沒有交代當事人應當選擇的 救濟途徑──這也不能怪我，因為考題問的是「對於公告..有何可能可以主張的」，似乎是要問實體法上理由；只是我每每一想起這兩題給我的虛無感，我便恐慌 地進入懷疑的無線迴圈：『究竟那題有沒有要問選擇什麼訴訟呢？」

當我正式向第三題宣戰時，已經是十一點二十六分，我多耽誤了八分鐘。但我並不慌張，因為我相信有四十四分鐘寫第三題的人應該沒多少！(按：說不定我一二題根本沒拿到多少分 冏)

(二)平時的養成

本題可以使用到許多關於國家學、民營化、行政組織改革，甚至「行政法總論改革」的相關問題也可以派上用場，不過對於這些，我的了解有限(時間也有限)，也只能丟些關鍵字而已= =(更何況我也不確定寫的是不是就是老師要的)

我身旁的許多同學應該知道，我平常就很愛找些「有的沒的」的文章來念，其中，也許是受到近期學者們常以民營化為主軸招開研討會，使得我也在不知覺中收集且閱讀了不少。

此外，準備政大考試前，我也把詹鎮榮老師的《民營化與管制革新》比較簡單的部分讀完。其中有一些還是上學期旁聽程明修老師的經濟行政法時，因為怕被老師問以及防止聽不懂學長報告，「隨意亂翻書」。

而行政法的文章中，許多學者喜歡從國家觀的演變、法治國內涵的變遷去談論行政法的相應調整、行政法釋義學的功能等等去開展論述。不同於大多數同學，這些東 西很是吸引我，所以我就都看了。然而，這堆東西在我腦中極度雜亂：有從給付行政去談的、有從風險預防去談的、有從民營化去談的、有從基本權去談的，甚至好 像有從歐盟去談的(這塊我時常跳過或放輕鬆讀過去)。

行政組織問題，台大當然不會考；因為詹鎮榮老師以及董保城老師，曾經期待可能會考的政大也沒出現。丟掉這塊東西很久的我，怎麼也想不到在北大出現了。

陳愛娥老師也是寫了很多關於行政組織的東西，然而，在《行政法入門》以及《月旦法學教室》中的連載，我卻都不是很仔細的閱讀。一方面是因為陳老師的文字較難，但最主要的仍然是「考試很少考」且「北大陳愛娥老師考過這個了」。

(三)啟示？

所以，這似乎表示了，準備研究所，必須將出題老師「所有文章」通統讀完？通常，能夠把最近兩年的讀完，就很OK了，能夠連兩年前的文章也讀的，通常是該出題老師的「文章量不大」才會這樣做。

陳愛娥老師的文章量不是大，是驚人XD！不要說近兩年，許多考生是連「閱讀」都會感到苦手。從這角度而言，這次考行政組織的問題，算是給大家一記大突襲吧？相信很多人會這樣抱怨！

我則是小抱怨，但僅止於「出乎意料」以及「沒有特別準備」的惋惜而已，這是由於我還勉強算是會寫的，多少能夠擠身「受有利益者」。

如果真要從這次考試抓出一些啟示，只能說，準備北大公法的人阿，「要把陳愛娥老師的東西都看完！」好像很恐怖吼？= = 我自己也這樣覺得，難怪聽過上榜生說，「要去旁聽」，我想這是因為聽陳老師親自講會清楚很多吧！像拿那名北大強者來說，陳老師行政組織那塊的見解，他應該 是超級熟的吧，比起我這半調子且重來沒去旁聽的，強太多太多了XD

(四)公共任務與行政任務

老實說，這兩個玩意兒怎麼區分，我還真的是當場邊寫邊瞎想的。我說，公共任務的內涵近似於國家任務，其範圍比行政任務大，是行政、立法、司法等所有憲政機 關的任務。公共任務與國家任務都是以公益為主，會隨著國家觀的演變而有變遷，從形式法治國、自由(市民)法治國到實質法治國、社會法治國，國家任務不斷擴 大，例如給付行政、風險預測、預防與決定都是新的課題。

而行政任務則是立憲者或立法者考量國家任務的變遷後，賦予行政的任務。這是因為古典的、立憲主義的權力分立要求「節制國家權力」，從而，行政的範圍不是採「扣除說」，而是立憲者與立法者給他的才算數。

所以，公共任務的改變是「事實上的」；行政任務的改變是「規範上的」，我的結論是這樣。看起來很炫，實則是我自己想出來的，講好聽一點是創意，說難聽一點是我在虎濫。但無論如何，我想我這部分答得還算不錯吧XD 相信很多考生是連胡扯都扯不出來的。

不過，我把國家任務與公共任務扣在一起，在處理上，好像有點不是很漂亮= =a 但這也是沒辦法的，因為我個人真的是無法區分二者，當時我真的無法區分二者。我自己後來想了想，還有問了人，才確定兩者還是能夠區分的，例如公共任務是私 人也能處理的，不須國家叫他作；而國家任務則是國家來作，要交由私人去作必須有法律授權。這是我當時沒想到的，相信陳老師一定會「看破手腳」在這邊不會給 我太多分，換句話說：「心理扣分」。

還有，我當時真的沒想到這層差異，以至於我之後的作答，尤其是「政府業務委託私人辦理」部分，沒有答出這點差別，更是失策！就算這不是陳老師想到的，但就我自己論述的完整性而言，也是個偌大的缺失！

最後，不管結果如何，能夠臨機應變處理這題，我還是有點自負的。除非事先就知道會考這塊，否則這真的是必須靠平時的養成與累積。

(五)本題其他部分─代結論

本題其他部分，說真的我也沒太多時間去經營第一小題那般的「巧思」了，也是有點以關鍵詞以點打點的方式進行。第二小題「科層制」我丟了「行政一體」、「責 任政治」、「合法性與合目的性的指揮監督」「組織與人員的民主正當性」去論述，還不忘加上一句「姑且不論釋字613大法官提出行政一體的妥當性」，因為我 知道陳老師對這部分意見很多，況且我也是被他說服的。

第三小題「其他組織類型」，我也不是很確定要考什麼，所以我談了「獨立機關」。丟出了「中央行政機關組織基準法第三條」(我考政大少寫了"中央"，哭 哭)、並加上了「獨立人員預算編制」「合議制」「不受其他機關指揮監督」等特色。然後，好像就接著帶出了下一題要寫的行政法人以及民營化。

第四小題「政府業務委託民間辦理」以及「行政法人化」這部分，我就寫的很趕了。前者我就以民營化去論述，提到了「執行任務的主體」還有「承受責任的主體」 發生「私部門化」、並有「形式民營化」、「實質民營化」、「功能民營化」的類型(三者我沒時間寫內涵了冏~~)。而「行政法人」好多內容我都忘記了，我現 在也忘記我寫了什麼。我記得的是，這兩者的「例子」我都忘記寫了lol！我還在題目卷上先寫了簡單的關鍵詞提醒我寫，但我忘記了....我本來想寫，前者 如「台北故事館」；後者如「中正文化中心」，唉。

至於這兩者的意義，我好像寫了一些比較宏觀的角度，提到了「為行政法釋義學帶來挑戰」、「行政法總論的革新」、「解除管制後的"再管制"」等等...

眼看時間無幾，再度想起傳說中的「有結論總比沒結論好」，就匆匆下了結論，結論是啥我也忘記了XD~

寫完後不但手有點痛之外，脖子已經痛到爆，加上該間教室有夠悶，流汗外加「熱感冒」帶來的頭痛，讓我想提早交卷，收拾東西起立交卷，剛好打鐘XD，監考人員要我回座位等待。

回到座位的我，有點像是攤著的，腦筋空白，有種大功告成的感覺。

至於需要附帶一題的是，我北大會上榜嗎？刑法成了我這次的滑鐵盧，我刑法考得超級濫，如果會上榜，相信是憲法、行政法補了回來。然而，愛娥老師治學嚴謹，說不定我如此努力了還是無法達成她所望，真的是只能說「哭哭也」。


(本回結束)**
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*「肥餌罰蹲」即德文「行政」Verwaltung的音譯；而行政法的德文是Verwaltungsrecht，為了保持「XX兮」看起來比較壯烈，所以我就沒把最後一個音「特」給呈現出來。翻成這幾個字，算我無聊或白痴。

**算一算，本回竟然將近5000字XD！